La Aplicación Judicial De Los Derechos Fundamentales
La Aplicación Judicial De Los Derechos Fundamentales
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Los ensayos que componen este libro contienen las piezas más importantes de la obra de Aharon Barak. En ellos, el autor aborda los temas más difíciles atinentes a la aplicación de los derechos fundamentales por parte del juez constitucional, la función de los jueces en una democracia, la naturaleza de la discreción judicial, la posibilidad de enmiendas constitucionales inconstitucionales, y expone su propia doctrina de la proporcionalidad y su original concepción dogmática de la dignidad humana.
Autor: Aharon Barak
ESTUDIO INTRODUCTORIO
IDEAS CONSTITUCIONALES PARA LATINOAMÉRICA: REFLEXIONES A PARTIR DE LAS PROPUESTAS DE AHARON BARAK
CAPÍTULO PRIMERO: PROPORCIONALIDAD
La distinción entre el ámbito de un derecho constitucional y su limitación
Ámbito y limitación
El ámbito del derecho constitucional y la colisión de derechos
El rol de la proporcionalidad
Las fuentes legales de la proporcionalidad
Los elementos de la proporcionalidad
Comentarios iniciales
Objetivo legítimo
Conexión racional
Necesidad
Proporcionalidad stricto sensu: ponderación
La importancia social del objetivo y de evitar la limitación del derecho constitucional
La regla de la ponderación
Desarrollo del elemento de la proporcionalidad stricto sensu (ponderación)
La zona de la proporcionalidad
Legislador y juez
La zona de la proporcionalidad y el margen de apreciación
Evaluando la proporcionalidad
La importancia de la proporcionalidad
Críticas a la proporcionalidad y respuestas
Alternativas a la proporcionalidad
Proporcionalidad determinada por legislador
La categorización estadounidense
CAPÍTULO SEGUNDO: SOBRE LOS CONFLICTOS ENTRE DERECHOS CONSTITUCIONALES
Distinciones fundamentales: el ámbito del derecho y su protección
Distinciones fundamentales: principios y reglas
Distinciones fundamentales y conflictos entre derechos constitucionales
Conflictos entre derechos constitucionales formulados como reglas
Colisiones entre derechos constitucionales formulados como principios
El ámbito de los derechos no cambia
Resolución del conflicto a nivel subconstitucional
El conflicto entre normas formuladas como principios y el Estado de Derecho
El conflicto entre un derecho constitucional formulado como una regla y un derecho constitucional formulado como un principio en lugar de una conclusión
CAPÍTULO TERCERO: DERECHOS CONSTITUCIONALES Y DERECHO PRIVADO
Presentación del problema
Los cuatro modelos
El modelo de la aplicación directa
El modelo de no-aplicación
La aplicación a través de la rama judicial
El modelo de aplicación indirecta
Los modelos de aplicación indirecta en acción
Los derechos constitucionales como valores objetivos
El primer canal de aplicación: la interpretación del derecho privado
Los aspectos objetivos de los derechos constitucionales y la interpretación del derecho privado
La interpretación de conceptos válvula
Interpretación a la luz del aspecto objetivo de los derechos constitucionales
Política pública
La buena fe
La interpretación del derecho privado y su validez
El segundo canal de aplicación: solución negativa y laguna
El silencio del derecho privado
Solución negativa
Lagunas
El tercer canal de aplicación: la creación de nuevo derecho privado
Legislación nueva y el desarrollo del derecho común
Legislación nueva
El desarrollo del derecho común
La proporcionalidad de la legislación nueva y el desarrollo del derecho común
Legislación nueva y el desarrollo del derecho común-discreción u obligación
Derechos negativos y derechos positivos
Satisfacer el deber en los derechos positivos
La aplicación indirecta en Israel
Conclusión
CAPÍTULO CUARTO: INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL
La singularidad de una constitución y cómo esto afecta a la interpretación
La constitución como una norma superior (o supernorma)
La singularidad de una constitución y la interpretación teleológica
Interpretación teleológica de una constitución: derecho comparado
El lenguaje de una constitución
"Generalizaciones majestuosas"
Lenguaje constitucional y estructura constitucional
El doble rol del lenguaje en la interpretación constitucional
El propósito subjetivo de una constitución
Su esencia
Sus fuentes: el texto como un todo
Sus fuentes: historia constitucional
La finalidad objetiva de una constitución
Su esencia
Los niveles de abstracción de la finalidad objetiva
Fuentes de la finalidad objetiva
Fuentes internas: la constitución como un todo y la búsqueda de la coherencia constitucional
Fuentes externas: historia posterior a la promulgación
Fuentes externas: jurisprudencia constitucional
Fuentes externas: valores fundamentales
Fuentes externas: derecho comparado
La finalidad última de una constitución
¿Cómo se determina la finalidad última?
La perspectiva de la interpretación teleológica
El propósito subjetivo de una constitución no es decisivo
El propósito objetivo y la protección del individuo
'Constitución viva' y 'árbol vivo'
Interpretación con una visión amplia
La discreción judicial en la determinación de la finalidad última de una constitución
CAPÍTULO QUINTO: SOBRE LAS IMPLICACIONES CONSTITUCIONALES Y LA ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL
Presentación del problema
El modelo interpretativo
Extraer el significado jurídico del significado lingüístico
El significado expreso
El significado implícito
Significado indirecto
El significado implícito y la estructura constitucional
La base jurídica para la implicación constitucional
El significado del silencio constitucional
Significado constitucional implícito y texto constitucional
Características de la norma constitucional implícita
Ejemplos de implicación constitucional
Implicación de valores constitucionales
Implicación de derechos constitucionales
Cláusula limitativa implícita
Revisión judicial implícita
Cláusulas pétreas implícitas
La implicación constitucional y los sistemas de interpretación
Sistemas de interpretación
Implicación constitucional e intencionalismo
Implicación constitucional y originalismo
Implicación constitucional e interpretación teleológica
Implicación constitucional y pragmática
Semántica y pragmática
La pragmática de Grice
Pragmática e interpretación constitucional
Conclusión
CAPÍTULO SEXTO: ACTIVISMO Y AUTORRESTRICCIÓN
Definición de los términos
La necesidad de una definición
Únicamente relevantes cuando existe discreción judicial
Liberal versus conservador
El activismo y la autorrestricción son dos extremos de un espectro
Los términos dependen del contexto social y de la cultura jurídica
Algunas definiciones y sus críticas
Bork
Posner
Canon
Roach
Definición de activismo y autorrestricción
Definición de los términos de acuerdo a sus objetivos
La definición de activismo y de autorrestricción
Exhaustividad
El problema de la legitimidad judicial
Activismo, autorrestricción, y el punto de vista personal de un juez
Relación con políticas públicas establecidas en el pasado
Sistemas de interpretación
Precedente
Los medios disponibles para un juez
No hay activismo total ni autorrestricción total
La deseabilidad del activismo o de la autorrestricción
Activismo, autorrestricción, y el rol del juez
Cerrar la brecha entre el derecho y la sociedad
La protección de la constitución y sus valores
Nuevos medios
CAPÍTULO SÉPTIMO: DERECHOS HUMANOS EN TIEMPOS DE TERROR: UNA PERSPECTIVA JUDICIAL
El rol del juez: proteger la democracia
La batalla contra el terror - conforme a derecho
La necesidad de una perspectiva ponderada
El caso de Israel
La revisión judicial de la lucha contra el terror
CAPÍTULO OCTAVO: SOCIEDAD, DERECHO Y ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA
Sobre la sociedad
Sobre el derecho
Sobre la administración de la justicia
Al decidir sobre controversias
Legislación judicial
Discreción judicial
Sobre el rol de un juez
Sobre la realización del rol judicial
La legitimidad de los medios
Sobre la interpretación
Sobre la ponderación
Sobre la justiciabilidad
Sobre la legitimación activa
El derecho comparado
Sobre filosofía judicial y jurídica
Comentarios finales
CAPÍTULO NOVENO: LA PROTECCIÓN DE LA CONSTITUCIÓN Y LA DEMOCRACIA
La lucha por la democracia
¿Qué es la democracia?
La esencia de la democracia
Democracia formal y supremacía legislativa
Democracia formal y elecciones
Elecciones democráticas y partidos no democráticos
Supremacía legislativa
Democracia sustantiva
La separación de poderes
La separación de poderes como columna vertebral de la democracia
La relación entre una rama y sus funciones
La no intervención en el ejercicio de la discrecionalidad
Controles y equilibrios
CAPÍTULO DÉCIMO: DIGNIDAD HUMANA: EL VALOR CONSTITUCIONAL Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL
El significado constitucional de la dignidad humana
La dignidad humana como valor constitucional
La dignidad humana como un valor constitucional expreso o implícito
El rol de la dignidad humana como valor constitucional
El significado de la dignidad humana como valor constitucional
Dignidad humana como derecho constitucional
Reconocimiento de la dignidad humana como un derecho constitucional
El contenido del derecho constitucional a la dignidad humana: el ámbito del derecho a la dignidad humana
El ámbito del derecho humano a la dignidad humana
El caso estándar: una superposición entre el derecho y el valor de la dignidad humana
El caso especial de la dignidad humana como derecho constitucional en la Ley Fundamental de Alemania
El área cubierta por el derecho a la dignidad humana
El área cubierta y el problema de la superposición parcial
El área exclusivamente cubierta por el derecho a la dignidad humana
Superposición complementaria entre el derecho constitucional a la dignidad humana y otros derechos constitucionales
Superposición conflictiva (colisión) entre el derecho constitucional a la dignidad humana y otros derechos constitucionales
Conclusión
CAPÍTULO UNDÉCIMO: LA FUNCIÓN DE LA DIGNIDAD HUMANA COMO VALOR CONSTITUCIONAL
Tres roles de la dignidad humana como valor constitucional
La dignidad humana como valor constitucional que establece una base para todos los derechos
El rol interpretativo de la dignidad humana como valor constitucional
Un rol interpretativo general
Un rol interpretativo particular: interpretación del derecho a la dignidad humana
La dignidad humana como valor constitucional en la limitación de los derechos constitucionales
CAPÍTULO DUODÉCIMO: TRES MODELOS PARA DETERMINAR EL CONTENIDO DEL VALOR CONSTITUCIONAL DE LA DIGNIDAD HUMANA
Modelos teológicos, modelos filosóficos y modelos constitucionales
Modelos teológicos
Modelos filosóficos
Evaluación de los modelos filosóficos
Kant y la dignidad humana
Dworkin y la dignidad humana
Dignidad humana: Margalit y Statman
Los modelos constitucionales
Características de los modelos constitucionales
Un enfoque interpretativo con visión amplia
Interpretación del valor constitucional de la dignidad humana y los derechos constitucionales con enfoque amplio
La multiplicidad de modelos constitucionales
El contenido del valor constitucional de la dignidad humana
La dignidad humana como la humanidad de la persona como ser humano
La humanidad de la persona como ser libre
La humanidad de la persona como autonomía de la voluntad
La humanidad de la persona como rechazo a considerarla solo como un medio
La humanidad en el marco de una sociedad
La humanidad de la persona y la raza humana
Críticas al modelo constitucional de humanidad
CAPÍTULO DECIMOTERCERO: LA DIGNIDAD HUMANA COMO DERECHO CONSTITUCIONAL
Reconocimiento constitucional
Reconocimiento expreso de un derecho constitucional a la dignidad humana
Reconocimiento de un derecho constitucional a la dignidad humana por implicación
Reconocimiento de la dignidad humana como derecho constitucional para resolver una laguna en una constitución
La laguna
¿Una laguna en una constitución?
El contenido del derecho constitucional: la realización del valor constitucional
El enfoque general
El caso particular de la Ley Fundamental Alemana
Interpretación constitucional teleológica y dignidad humana
Interpretación con una visión amplia
Una visión amplia no es una visión sin límites
Interpretación teleológica de la dignidad humana y limitación de otro derecho
Interpretación teleológica de la dignidad humana y la limitación de los intereses públicos
Críticas a mi propuesta y respuesta
CAPÍTULO DECIMOCUARTO: LA DIGNIDAD HUMANA EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL ISRAELÍ
El rasgo normativo de la dignidad humana
Artículos 2 y 4 de la ley fundamental
La dignidad humana como derecho relativo
La dignidad humana no es un derecho eterno
La ausencia de una cláusula de eternidad expresa
¿Existe una cláusula de eternidad implícita?
Dignidad humana como valor supremo
El área cubierta por la dignidad humana como derecho constitucional
Los derechos-hijos de la dignidad humana
El derecho a la personalidad
El derecho a la subsistencia humana digna
El derecho a la reputación
El derecho a la vida familiar
El derecho a la igualdad
El derecho a la libertad de expresión
El derecho a la libertad de conciencia y de credo
El derecho a la libertad de movimiento
El derecho a la educación
El derecho al empleo
El derecho a un debido proceso
La titularidad del derecho fundamental
El titular del derecho a la dignidad humana
La persona
Los grupos
La corporación
El sujeto pasivo
Aplicación temporal
Aplicación activa de la ley fundamental
Una anomalía normativa
CAPÍTULO DECIMOQUINTO: REFORMAS CONSTITUCIONALES INCONSTITUCIONALES
Presentación del problema
Derecho comparado
Enmiendas constitucionales inconstitucionales en Turquía
Enmiendas inconstitucionales a la constitución de India
Enmiendas constitucionales inconstitucionales en Austria
Enmiendas constitucionales inconstitucionales en Alemania
Enmiendas constitucionales inconstitucionales en Estados Unidos
Enmiendas constitucionales inconstitucionales en Irlanda
Enmiendas constitucionales inconstitucionales en Brasil
Disposiciones constitucionales expresas sobre la revisión judicial de la constitucionalidad de una enmienda constitucional
Lecciones desde el derecho comparado
Estándares substantivos para enmendar la constitución
Enmiendas constitucionales inconstitucionales en Israel
CAPÍTULO DECIMOSEXTO: CARACTERÍSTICAS DE LA DISCRECIÓN JUDICIAL
Obstáculos para la comprensión de la discreción judicial
La discreción judicial definida
Libertad de elección: discreción amplia y discreción restringida
La discreción judicial y la comunidad jurídica
Resumen: la zona de legitimidad formal
El objeto de la discreción judicial
El hecho, la aplicación de una norma y la norma misma
La discreción judicial y los hechos
Discreción judicial y la aplicación de una norma
Discreción judicial y la norma en cuestión
La distinción entre los diversos objetivos de la discreción judicial
El ámbito de la discreción judicial
Discreción limitada y discreción absoluta
La discreción judicial nunca es absoluta
La discreción judicial como discreción limitada
Discreción judicial limitada: limitaciones procesales
Discreción judicial limitada: limitaciones sustantivas (razonabilidad)
El problema: ¿existe la discreción judicial?
Cada problema jurídico tiene una solución legal
Las normas jurídicas que rigen al juez
Crítica al enfoque de Dworkin: la discreción judicial existe
Discreción judicial, ¿en cada caso?
El problema
Discreción judicial en cada caso
Los casos fáciles
Casos intermedios
Los casos difíciles
Discreción judicial, ¿en cuántos casos?
La distinción entre los tres tipos de casos
Una mirada retrospectiva

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