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Una vez más, la Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., cumpliendo con sus lectores, entrega la edición No. 16 de su reconocida REVISTA JURISPRUDENCAL, con las últimas novedades jurisprudenciales de la Sala Penal del Tribunal Superior de Medellín.
Agradecemos a los Honorables Magistrados doctores Cesar Augusto Rengifo Cuello, Hender Augusto Andrade Becerra, Jorge Enrique Ortiz Gómez, José Ignacio Sánchez Calle, Leonardo Efraín Cerón Eraso, Luis Enrique Restrepo Méndez, Miguel Humberto Jaime Contreras, Nelson Saray Botero, Óscar Bustamante Hernández, Pío Nicolás Jaramillo Marín, Rafael María Delgado Ortiz, Ricardo de la Pava Marulanda y Santiago Apráez Villota por sus valiosos aportes a la discusión jurídica que a diario se ventila en los estrados judiciales del departamento de Antioquia y de otros sitios del país donde se aprecia y se acoge el tratamiento serio y didáctico que la REVISTA presenta semestralmente, de la interpretación que de las normas penales hace el Tribunal Superior de Medellín.
Un reconocimiento especial a todos los auxiliares de los Magistrados, que de una u otra forma, coadyuvan en el ejercicio diario de edificar tan sólidas posiciones jurisprudenciales.
Queremos resaltar algunos fallos, que por inconvenientes de espacio, no logran su publicación en el cuerpo de la REVISTA, pero que se destacan en el CD anexo, de dos maneras: a través de la publicación de un RESUMEN y del TEXTO COMPLETO del fallo.

ISBN 2256-2257
Lengua Español
Cuidado Los ejemplares deben colocarse sobre un anaquel plano, horizontal y de manera vertical. De lo contrario, se deformarán, dañando la encuadernación. Se debe ubicar en un lugar con luz tenue, seco y ventilado, evitando fuentes de calor. No forzar el libro al abrirlo, no doblar las esquinas, no usar cinta adhesiva, no humedecer los dedos con saliva para pasar las páginas. No guardar flores u hojas de plantas y árboles entre las páginas, no toser, estornudar, ni usar insecticidas o perfumes sobre un libro. No consumir alimentos ni bebidas cerca de los libros, no subrayar ni escribir con bolígrafo o rotuladores.
Género Penal
Año de publicación 2019
Edición 2.ª
Páginas 512
Encuadernación Pasta rústica
Tipo de libro Libro impreso
Dimensiones Ancho 17 Largo 24 Alto 0.53
Autor(es) Alirio Sanguino Madariaga
Editorial Librería Jurídica Sánchez R Ltda.

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ÍNDICE

 

P R I M E R A P A R T E

DERECHO PENAL GENERAL Y ESPECIAL

COAUTORÍA

Los coautores por virtud del acuerdo ejercen control en parte y en todo, y lo hacen

de manera funcional, es decir, instrumental y el aporte de ellos deberá ser una

contribución importante, pues si la ayuda resulta secundaria o accesoria, no podrá

hablarse de aquélla forma de intervención sino de complicidad

Magistrado Ponente: Dr. Hender Augusto Andrade Becerra

COAUTORÍA. ACUERDO PARA LA COMISIÓN DE UN DELITO

En la particular valoración del hecho, en el que el adolescente es un simple espectador

del hurto que comete su acompañante, la recurrente ignora que el acuerdo para la

comisión de un delito puede ser explícito o tácito, anterior o concomitante al acto

mismo y, aunque es objeto de prueba, no es estrictamente necesario su acreditación

en el juicio para edificar una sentencia de condena.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

CÓDIGO DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA. NO PRISIÓN DOMICILIARIA

de conformidad con lo consagrado en el numeral 6, en los casos que los menores

sean víctimas de delitos de homicidio o lesiones personales dolosas, delitos contra

la integridad sexual o secuestro, el juez de ejecución de penas no puede conceder el

sustituto de la ejecución de la pena previsto en el art 461 CPP, esto es, en los casos

consagrados en el art 314 ibíd., en los cuales, por regla general, se puede sustituir

la detención preventiva en establecimiento carcelario por la del lugar de residencia.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

CIRCUNSTANCIAS DE MARGINALIDAD, IGNORANCIA

O POBREZA EXTREMA. ESTIPULACION PROBATORIA

Si en este particular evento se estipuló como hecho probado que el acusado se

encuentra en profundas situaciones de marginalidad y extrema pobreza, es claro

que los anexos que soportan dicho aserto que, valga repetirlo, se entiende probado

y aceptado por las partes, no son susceptibles de valoración probatoria por parte

del juzgador, por la potísima razón que en sí mismos no tienen entidad o virtualidad

probatoria y las partes ya, dentro de su capacidad consensual, establecieron en la

estipulación cuál es el efecto concreto, en punto de hechos trascendentes para el

proceso, que se estima demostrado.

Magistrado Ponente: Dr. Ricardo De La Pava Marulanda

COMISO. BIENES VINCULADOS CON LA COMISIÓN DE DELITOS

El comiso de bienes se encuentra supeditado al derecho que ostentan terceros de

buena fe, y ello se demuestre. Tal como lo enseña la jurisprudencia la meta del comiso

o en su caso de la extinción de dominio debe alcanzarse bajo el respeto irrestricto del

debido proceso y la garantía del derecho de defensa de todos aquellos que consideren

que tienen derechos sobre el bien, y que con la medida definitiva que adopte la

judicatura pueden ver perjudicados sus intereses.

Magistrado Ponente: Dr. César Augusto Rengifo Cuello

COMISO. VEHÍCULOS VINCULADOS CON EL DELITO

La tenencia física de la motocicleta, lo mismo que los documentos exigidos para la

poder circular por las vías públicas como la licencia de tránsito, seguro obligatorio

–SOAT y el certificado de revisión técnico mecánica, dan cuenta de que la reclamante

mínimamente es poseedora. Además, si presenta una declaración en la que afirma

categóricamente que es propietaria del automotor y ningún sujeto o tercera persona

refutó la afirmación, no había forma de decretar el comiso.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

COMISO. BIENES SUSCEPTIBLES

Solo los bienes del penalmente responsable son susceptibles de comiso, cuando

en los delitos dolosos se utilizan como medio de comisión de los mismos, obedece

tanto a lo que específicamente registra la ley, en particular, el art 100 CP., como a la

finalidad inserta en una decisión de claro acento punitivo, habida cuenta que tan

extrema medida únicamente puede dirigirse, a modo de sanción, contra la persona

que ejecutó o participó en el delito.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

DELITO DE ESTAFA

De antiguo la jurisprudencia tiene establecido que a través del contrato civil se puede

incurrir en el delito de estafa cuando se cause perjuicio patrimonial a través de inducir

o mantener en error a una de las partes sobre un aspecto trascendente de la

negociación, el cual, de haber sido oportunamente conocido, habría determinado

una variación en la voluntad de contratar.

Magistrado Ponente: Dr. César Augusto Rengifo Cuello

El delito de estafa tiene un desarrollo secuencial, pues a la obtención del provecho se

llega a través del error que en la víctima han creado los engaños exhibidos por el

agente, por lo tanto, la inducción en error debe preceder al provecho ilícito y al daño,

situación que al no darse evidencia la atipicidad del comportamiento.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

DELITO DE ESTAFA. IMPUTACIÓN AL TIPO OBJETIVO

De haberse establecido sin dubitación alguna que la venta ofrecida por la acusada era

ilícita y que la víctima conocía plenamente esa situación, creemos que la conclusión

dada por el apelante respecto a la no posibilidad de imputación al tipo objetivo podría

ser atendida por la Sala pero, como venimos diciendo, esa situación finalmente no fue

establecida en el plenario.

Magistrado Ponente: Dr. Rafael Delgado Ortiz

DELITO DE EXTORSIÓN. COMPETENCIA

Cuando quiera que el método utilizado para transmitir la amenazas extorsivas sea el

de las llamadas, se tiene como lugar de ejecución de la conducta aquel desde donde

el agresor origina las comunicaciones, bajo el supuesto de que la conducta sancionada

por el legislador es la de “constreñir a otro”, lo cual se hace de manera inmediata

cuando se envía el mensaje por vía telefónica.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

DELITO DE INASISTENCIA ALIMENTARIA. CONDENA DE EJECUCIÓN CONDICIONAL

Para conceder la condena de ejecución condicional, el juez no debe limitarse a verificar

si se presentó o no la indemnización, porque aun cuando no se haya efectuado,

debe evaluarse si en el curso del proceso el acusado cumplió a cabalidad con su

obligación alimentaria, porque en esos casos específicos se torna necesario analizar

la posibilidad de otorgar el subrogado, se itera, en aras de no suprimirle su fuente de

ingresos.

Magistrado Ponente: Dr. Hender Augusto Andrade Becerra

DELITO DE INASISTENCIA ALIMENTARIA. CUMPLIMIENTO PRECARIO O PARCIAL

La carencia de recursos económicos impide la deducción de responsabilidad penal,

dado que cuando el agente se sustrae el cumplimiento de su obligación, no por voluntad

suya, sino por haber mediado una circunstancia de fuerza mayor como lo es la carencia

de recursos económicos, la conducta no es punible.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

DELITO DE VIOLACIÓN AL RÉGIMEN LEGALDE INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES

El análisis dogmático de esta conducta permite establecer que requiere de un sujeto

activo calificado, como lo es un servidor público en ejercicio de sus funciones, que

para el caso podrá serlo quien lo tramita un contrato, controla, asesora o firma, es

decir, todas las personas partícipes del proceso de contratación, el que por regla general

en la administración pública, es desconcentrado, así como también los contratistas,

consultores y asesores, a quienes el art. 56 de la Ley 80 de 1993 considera particulares

en cumplimiento de funciones públicas, sujetándolos a la misma responsabilidad

de los servidores públicos.

Magistrado Ponente: Dr. Hender Augusto Andrade Becerra

DELITO DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

El delito de violencia intrafamiliar puede recaer: (i).- Entre los cónyuges o compañeros

permanentes entre sí, siempre que mantengan un núcleo familiar. (ii).- En los padres,

cuando el agresor es el hijo, sin que importe si ambos progenitores conviven. Son

integrantes de la familia el padre y la madre de familia, aunque no convivan en un mismo

hogar, ello permite concluir que son familia respecto de sus hijos y por siempre, pero si

esos progenitores no conviven en el mismo hogar no conforman entre ellos un núcleo

familiar.

Magistrado Ponente: Dr. Jorge Enrique Ortiz Gómez

DELITO DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR. UNIDAD FAMILIAR

Para la configuración del delito de violencia intrafamiliar es necesario que victimario y

víctima pertenezcan a la misma unidad familiar, que habiten en la misma casa, pues

de no ser ello así, la agresión de uno a otro no satisface la exigencia típica de maltratar

a un miembro del mismo núcleo familiar y tampoco vulnera el bien jurídico de la armonía

y unidad de la familia, caso en el cual deberá procederse, por ejemplo, conforme

a las normas que regulan el delito de lesiones personales agravadas en razón del paren-

tesco si a ello hay lugar.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

DELITO DE FABRICACIÓN, TRÁFICO, PORTE O TENENCIA

DE ARMAS DE FUEGO. USO DE VEHÍCULOS EN SU EJECUCIÓN

Al hecho objetivo de que el autor del ilícito utilice un medio motorizado en la ejecución

del punible contra la seguridad pública examinado, debe sumársele la demostración

de que dicho medio haya sido empleado con conocimiento y voluntad de que facilitaría

la fabricación, el tráfico, el transporte, la distribución, la venta, el suministro o el porte

del arma de fuego o de las municiones; lo cual implica determinar los elementos

de convicción que así lo evidencian y los argumentos que conducen a dar por establecido

tanto el tipo objetivo como el subjetivo de porte ilegal de armas en su modalidad

agravada.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

DELITO DE FABRICACIÓN, TRÁFICO Y PORTE

DE ARMAS DE FUEGO DE DEFENSA PERSONAL

El delito de fabricación, tráfico y porte de armas de fuego de defensa personal consa-

grado en el art 365 CP, contiene un ingrediente normativo –sin permiso de autoridad

competente- que se refiere a la carencia del acusado de la autorización administrativa

para portarlas o tenerlas, el cual debe estar debidamente demostrado, es decir, debe

el Fiscal aportar medios de conocimiento que prueben debidamente que el sujeto activo

de la conducta no cuenta con esa autorización.

Magistrado Ponente: Dr. Ricardo De La Pava Marulanda

DELITO DE ACTOS SEXUALES CON MENOR DE 14 AÑOS

Tipos de abuso sexual: (i).- los actos donde hay contacto real y físico entre víctima y

victimario (tocamientos lúbricos, manipulación de genitales de los niños, frotamientos,

besos libidinosos, caricias en zonas erógenas); (ii).- actos de sin contacto físico, pero

que constituyen una utilización del cuerpo infantil como objeto de placer del adulto

(masturbarse en presencia del menor u obligar al niño a masturbarse en presencia del

adulto, tomarle fotos o videos etc.) y (iii).- los comportamientos incipientes o de mera

inducción a prácticas sexuales, tales como mostrar fotos o videos pornográficos al

menor, exhibirse desnudo delante del niño, mostrarle sus genitales, observar al niño

mientras se lava y se hace aseo o cualquier otra actividad que contenga cercanía e

intimidad con este para la satisfacción sexual.

Magistrado Ponente: Dr. Óscar Bustamante Hernández

DELITO DE ACCESO CARNAL ABUSIVO Y DELITO DE ACTOS SEXUALES

La eventualidad de condenar por delito distinto al acusado encuentra los siguientes

límites: (a).- es necesario que la fiscalía así lo solicite de manera expresa; (b).- la nueva

imputación debe versar sobre un delito del mismo género; (c).- el cambio de calificación

debe orientarse hacia una conducta punible de menor entidad; (d).- la tipicidad novedosa

debe respetar el núcleo fáctico de la acusación, y (e).- no debe afectar los derechos

de los sujetos intervinientes.

Magistrado Ponente: Dr. Pío Nicolás Jaramillo Marín

DELITO DE ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE 14 AÑOS

El acceso carnal se configura con la penetración parcial del miembro viril en la vagina,

comprendida en su estructura integral, no solo en el conducto vaginal, es decir, el acceso

se da cuando “se franquea la región vulvar”. De manera, que conforme la descripción

fáctica de la niña, es claro que hubo penetración, por ende, no podemos hablar de

tentativa, simplemente porque no hay un dictamen pericial que señale si hubo

desfloración o no, ello es una tarifa negativa inadmisible.

Magistrado Ponente: Dr. Óscar Bustamante Hernández

DELITOS DE CONSTREÑIMIENTO A LA PROSTITUCIÓN, PROXENETISMO

CON MENORES DE EDAD Y VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

En gracia a la discusión se dan actividades de inducción y también de constreñimiento,

lo cual haría pensar que las conductas concursan materialmente; sin embargo, al analizar

las conductas de inducción a la prostitución, art 213 CP, y el constreñimiento a la

prostitución, art 214 CP, vemos que son conductas básicas orientadas en general a la

protección de cualquier persona víctima de esas conductas. Frente a la conducta

de proxenetismo con persona menor de edad, art 213A CP., vemos que esta es una

conducta especial frente a las anteriormente comentadas, protege a los menores de

edad.

Magistrado Ponente: Dr. Óscar Bustamante Hernández

DELITO DE HURTO CALIFICADO POR VIOLENCIA

SOBRE LA PERSONA Y SECUESTRO SIMPLE

Una vez consumado el delito de hurto, porque uno de los autores del reato se llevó

en su morral los bienes latrocinados, quien además dejó órdenes expresas a su com-

pinche para cuidar, retener o no dejar fugar a las víctimas, lo que hizo por espacio

de 20 o 30 minutos, luego de lo cual los deja en libertad, se repite, cuando ya el hurto

se había consumado, constituye un nuevo atentado contra la libertad de locomoción,

esto es, se trata de un verdadero y real concurso de delitos de hurto y de secuestro..

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

DELITO DE HURTO CALIFICADO Y AGRAVADO

EN LA MODALIDAD TENTADA. LOS CUARTOS DE MOVILIDAD

El legislador no es claro en establecer la negociación con escrito de acusación en

audiencia de acusación; simplemente fija dos espacios o segmentos, así: el primero,

el acuerdo antes de la acusación equivale a escrito de acusación; el segundo, una vez

presentada la acusación hasta el inicio del juicio oral, la disposición no dice que sea

radicado el escrito de acusación. La Corte explica que por el tenor literal de los arts.

350, 351 y 352 CPP, se colige que la rebaja de la () parte se adjudica una vez

presentada la acusación, entendida como radicado el respectivo escrito; pero no

porque lo diga expresamente el legislador. Nada dice el legislador sobre la aceptación

de cargos con escrito de acusación en audiencia de acusación una vez iniciada la

misma.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

DELITO DE FRAUDE PROCESAL

Este tipo penal tutela el bien jurídico de la eficaz y recta impartición de justicia. Son

elementos de tipo penal en comentario, los siguientes: (i): El uso de un medio frau-

dulento. (ii): La inducción en error a servidor público a través de ese instrumento.

(iii): El propósito de obtener sentencia, resolución o acto administrativo contrario a

la ley (ingrediente subjetivo específico del tipo penal). (iv): La idoneidad del medio

para producir la inducción en error.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

DELITO DE CONCIERTO PARA DELINQUIR

El concierto exige un acuerdo entre varios sujetos, cuyo objeto es la realización de

cualquier tipo de delincuencia indeterminada, acuerdo que ha de tener una vocación

de permanencia, con independencia de que este objeto se concrete o no, además se

impone que la expectativa de realización de las actividades propuestas permita

nace con el acuerdo y permanece mientras este se conserve.

Magistrado Ponente: Dr. Pío Nicolás Jaramillo Marín

DELITO DE CONCIERTO PARA DELINQUIR AGRAVADO.

PERTENENCIA A GRUPOS PARAMILIRAES

La Sala optó por la declaratoria de la cesación del procedimiento por extinción de la

acción penal, al haber operado el fenómeno de la prescripción, analizándose en la misma

por qué esta Corporación no advertía que la conducta de concierto para delinquir

agravada, que se le endilgara, tuviese la connotación de delito de lesa humanidad

y en tal sentido fuera imprescriptible.

Magistrado Ponente: Dr. Rafael Delgado Ortiz

DELITO DE HOMICIDIO CULPOSO. DEBER OBJETIVO DE CUIDADO

No se puede desconocer la dificultad que entraña la determinación del deber objetivo

de cuidado en las actividades donde impera el trabajo en equipo. En la realización de

este tipo de actividades conjuntas se utiliza el principio de confianza para delimitar la

posible responsabilidad penal imprudente de cada uno de los miembros integrantes

del equipo médico-quirúrgico. Como ya se expuso, según el principio de confianza,

cada uno de los intervinientes en una actividad puede confiar en que los demás parti-

cipantes se comportarán en la misión que les corresponda de acuerdo con sus deberes,

salvo que las circunstancias del caso concreto le indiquen lo contrario, pues entonces

el principio no resulta aplicable.

Magistrado Ponente: Dr. Pío Nicolás Jaramillo Marín

DELITO DE OMISIÓN DE AGENTE RETENEDOR.

COMO SE CONTABILIZA TIEMPO PARA PRESCRIPCIÓN

El período más antiguo en los que se omitió el pago del correspondiente recaudo

de la retención, con base en la formulación de imputación, a la que se allanaron los

procesados, es el 5o del año 2007, esto es, el del mes de mayo de ese año, cuya

vencimiento fue el 26 de junio de 2007, fecha a la que deben sumarse los 2 meses de

gracia señalados en el tipo penal (art 402 CP) a fin de concretar el momento a partir

del cual se consumó la acción omisiva, que para ese preciso evento sería el 26 de

agosto de 2007.

Magistrado Ponente: Dr. Rafael Delgado Ortiz

DELITO DE EJERCICIO ILÍCITO DE ACTIVIDAD

MONOPOLÍSTICA DE ARBITRIO RENTÍSTICO

La conducta punible se materializa cuando se ejecuta la acción prohibida en la norma,

esto es, llevar a cabo una actividad económica respecto de la cual el Estado tiene mono-

polio, lo cual debe demostrarse de manera certera por parte de la Fiscalía y ello es

precisamente lo que no hizo la Fiscalía en este caso concreto donde nada ni nadie

señala al acusado como miembro de la organización que explotaba ilegalmente las

apuestas de chance.

Magistrado Ponente: Dr. Ricardo De La Pava Marulanda

DOLO. DEMOSTRACIÓN

El dolo ha sido definido tradicionalmente como la simbiosis de un conocer y un querer,

que se ubica en la vertiente interna del sujeto, en su universo mental. En materia

penal se dice que actúa dolosamente quien sabe que su acción es objetivamente

típica y quiere su realización. El dolo se integra de dos elementos: Uno intelectual

o cognitivo, que exige tener conocimiento o conciencia de los elementos objetivos

del tipo penal respectivo. Y otro volitivo, que implica querer realizarlos.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

DESMOVILIZADOS. DISPOSICIONES APLICABLES

Ley 975 de 2005 mediante la cual se dictaron disposiciones para la reincorporación

de miembros de grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan de

manera efectiva a la consecución de la paz nacional, dispuso que las personas que se

desmovilizaran dentro del marco de la Ley 782 de 2002 y que fueran certificadas

por el Gobierno Nacional, podrían ser beneficiarias de resolución inhibitoria, preclusión

de la instrucción o cesación de procedimiento, según el caso, por los delitos de

concierto para delinquir, utilización ilegal de uniformes e insignias, instigación a

delinquir así como fabricación, tráfico y porte de armas y municiones

Magistrado Ponente: Dr. César Augusto Rengifo Cuello

ESTUPEFACIENTES. LA CANTIDAD DECOMISADA DESCARTA EL CONSUMO

Y ese es el caso presente pues, insistimos, al margen de si el condenado, de tiempo

atrás, es un consumidor de marihuana –desde los 10 años-, no cabe duda que el

hallazgo que hicieron los servidores de la Policía Nacional indica, por la cantidad y la

distribución del alijo, que se trata no de un simple porte con fines de consumo lo

que nos lleva a igual conclusión que la efectuada por el juez de primer grado.

Magistrado Ponente: Dr. Rafael Delgado Ortiz

ERROR DE TIPO

El error de tipo surge cuando hay divergencias entre lo conocido por el autor y lo real-

mente ocurrido. Si recae sobre el tipo objetivo, esto es, respecto de los elementos

descriptivos o normativos, planteamiento propuesto por el demandante, excluye el dolo

por afectar su aspecto cognoscitivo incidiendo en la responsabilidad, aun cuando se

configura el aspecto volitivo, porque el agente obra voluntariamente.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS. ART. 269 CP.

Si se busca acudir al mecanismo de reducción de pena dispuesto en el art 269 CP, lo

adecuado es que la presentación de la prueba que demuestra la reparación efectiva del

daño, suceda en curso de la diligencia dispuesta en el art. 447 CPP, encaminada precisa-

mente a regular la individualización de la pena, uno de cuyos factores incidentes,

para los delitos cometidos contra el patrimonio económico, lo es la indemnización de

perjuicios, entendida como hecho post delictual que ninguna incidencia tiene en la

delimitación de los mínimos y máximos de dosificación, contrario a lo expuesto por el

defensor en la demanda de casación.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

INIMPUTABILIDAD. MOMENTO PROCESAL PARA SU MANIFESTACIÓN

De conformidad con lo establecido el art. 344 CPP, cuando la defensa pretende hacer

uso de la inimputabilidad en cualquiera de sus variantes debe entregar a la Fiscalía

en la audiencia de formulación de acusación, los exámenes periciales que le hubieren

sido practicados al acusado.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

IDENTIFICACIÓN O INDIVIDUALIZACIÓN DEL ACUSADO. ERRORES

Las irregularidades derivadas de la omisión o errores en la identificación o individuali-

zación del acusado, resquebrajan el debido proceso, en concreto, las formas que lo

estructuran, al ser la identificación, o en este caso la individualización del procesado,

un presupuesto procesal para emitir sentencia.

Magistrado Ponente: Dr. Óscar Bustamante Hernández

INDIVIDUALIZACIÓN DEL PROCESADO

La individualización es la determinación física del sujeto pasivo de la acción penal,

en donde dichos rasgos no pueden ofrecer ningún tipo de equivocación y deben contar

con la virtualidad de desechar cualquier tipo de confusión como para que surja la posi-

bilidad que dichas características correspondan a más de una persona. Estas condi-

ciones particulares del sujeto deben respaldarse en suficientes elementos de juicio

para determinar que, pese a sus posibles cambios en sus condiciones civiles, el proce-

sado efectivamente corresponda en su particularización, a quien se señala como el

posible infractor.

Magistrado Ponente: Dr. Santiago Apráez Villota

NULIDADES. PRINCIPIOS GENERALES

Entre tales principios, se repite, ocupa especial sitio el de “trascendencia” que surgió

precisamente como una reacción contra el formalismo, el cual explica que debe existir

un daño o perjuicio cierto, concreto, real e irreparable, es decir, debe existir una irre-

gularidad sustancial que afecte garantías constitucionales o que desconozca los funda-

mentos del proceso, ya que no hay nulidad por la nulidad misma.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

PRINCIPIO IN DUBIO PRO REO

Ante la falta de certeza probatoria en el momento de proferir sentencia, ha de acudirse

al amparo del apotegma in dubio pro reo, expresamente consagrado en el vigente

ordenamiento procesal penal, para prevenir el inaceptable riesgo de condenar a un

inocente, extremo de la disyuntiva falladora más grave que el de absolver a un

eventual responsable.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

PRINCIPIO NON BIS IN IDEM. APLICACIÓN EN EL CONCURSO DE DELITOS

Cuando el supuesto de hecho que configura la circunstancia es al mismo tiempo presu-

puesto esencial del injusto, nos encontramos ante un evento de vulneración del principio

non bis in ídem, en cuanto a la prohibición de agravar la pena imponible a un comporta-

miento delictivo en virtud de una circunstancia que ya fue tenida en cuenta como

elemento constitutivo del tipo penal, prohibición que tiene como propósito evitar que

las causales de agravación se impongan de modo arbitrario e injustificado a quienes

sean responsables de un delito.

Magistrado Ponente: Dr. Jorge Enrique Ortiz Gómez

PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y NON REFORMATIO IN PEJUS. COLISIÓN

La Sala ha analizado la colisión que puede presentarse entre los principios de legalidad

de la pena y de non reformatio in pejus. En el contexto del recurso extraordinario de

casación, ha concluido que a pesar de la trascendencia del principio de legalidad, y así

se esté ante su evidente trasgresión, no le es posible a la Corte tomar los correctivos

pertinentes cuando de ello se deriva una situación más desventajosa para el acusado

que tiene la calidad de apelante único.

Magistrado Ponente: Dr. Santiago Apráez Villota

PRISIÓN DOMICILIARIA. ¿SE DEBE PARTIR

DEL DELITO IMPUTADO O DEL DELITO ACORDADO?

Si para las modalidades de preacuerdo simple o degradado el legislador autorizó la

condena por el delito imputado, no se encuentra razón atendible para que se varíe esa

regla y se opte por la declaración de responsabilidad por el delito que surge de la reade-

cuación o de la eliminación de un cargo en el preacuerdo que conlleva esa modalidad,

porque con esta última solución se afectan garantías fundamentales de la víctima.

Precisamente en virtud del principio de legalidad de los delitos y de las penas, es una

garantía fundamental que constituye el poder sancionatorio del Estado, en la medida

que nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le

imputa, y no por el delito negociado.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

PRISIÓN DOMICILIARIA. ANTECEDENTES

Si para el momento en que el individuo incurre en conducta punible no había cometido

una anteriormente, sino que ejecuta una segunda infracción después, y respecto de

ésta, por circunstancias varias, se profiere sentencia con mayor rapidez, sería contrario

a la finalidad de tal disposición que al ser condenado por el primero de los delitos

se le restringiera la posibilidad de ser favorecido con los beneficios legales, pues

para el momento de su perpetración no tenía la condición de reincidente.

Magistrado Ponente: Dr. Pío Nicolás Jaramillo Marín

PRISIÓN DOMICILIARIA. MUJER CABEZA DE FAMILIA

Presupuestos para conceder la gracia. (i).- tener a cargo la responsabilidad de hijos

menores o personas discapacitadas; (ii).- que la responsabilidad sea de carácter

permanente; (iii).- que la pareja esté ausente o se sustraiga de los deberes como

padre; (iv).- que la pareja no asuma la responsabilidad por incapacidad física o

mental; (v).- que exista deficiencia sustancial de los demás miembros de la familia.

Se aclaró en la providencia que todos y cada uno de esos requisitos los debe probar

el postulante.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

PRISIÓN DOMICILIARIA. CONCEPTO DE ANTECEDENTE PENAL

El concepto de antecedente penal, que recoge el art. 55 en su núm 1o, implica la

existencia de una condena judicial definitiva (arts. 248 de la Constitución Nacional,

y 7º CPP), al momento de la comisión del delito que se juzga, pues las circunstancias

de mayor o menor punibilidad se encuentran referidas a la conducta investigada, o

momento de su ejecución, no al del proferimiento del fallo.

Magistrado Ponente: Dr. Santiago Apráez Villota

PRISIÓN DOMICILIARIA. PERSONA CABEZA DE FAMILIA REQUISITOS

(i).- que el condenado, hombre o mujer, tenga la condición de padre o madre cabeza

de familia; (ii).- que su desempeño personal, laboral, familiar y social permita inferir

que no pondrá en peligro a la comunidad o a las personas a su cargo; (iii).- que la

condena no haya sido proferida por alguno de los delitos allí referidos y; (iv).- que la

persona no tenga antecedentes penales.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

PRISIÓN DOMICILIARIA. ENFERMEDAD GRAVE

La Sala Penal ha sido reiterativa en señalar que para reconocer el mecanismo susti-

tutivo invocado por el enjuiciado: no basta con que el médico forense advierta la

gravedad del estado de salud del procesado, pues en todo caso es necesario que la

conclusión apunte inequívocamente a la imposibilidad de cumplimiento de la pena o

medida en reclusión formal.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

PRISIÓN DOMICILIARIA. SUSTITUCIÓN DE PENA INTRAMURAL

POR LA DOMICILIARIA DE PADRE O MADRE CABEZA DE FAMILIA

El juez en cada caso analizará la situación especial del menor, el delito que se le imputa

a la madre cabeza de familia, o al padre que está en sus mismas circunstancias, y el

interés del menor, todo lo cual debe ser argumentado para acceder o negar el beneficio

establecido en la norma que se analiza. El concepto, según la Corte Constitucional en

SU-388 de 2005, involucra los siguientes elementos: El concepto de padre o madre

cabeza de familia encierra un carácter normativo y no simplemente biológico, fruto de

la concepción.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. CANCELACIÓN

DE REGISTROS OBTENIDOS FRAUDULENTAMENTE

Las razones antes expuestas sustentan la aplicación del principio rector del restableci-

miento del derecho en general, y de la medida de cancelación de títulos y registros

obtenidos de manera fraudulenta en particular, aunque ello implique dar prevalencia

a los derechos de la víctima del injusto por sobre los que detente el tercero de buena

fe, porque además de la potísima razón que los fallos de constitucionalidad en mención

señalan, en el sentido de que el delito por sí mismo no puede ser fuente lícita de

derechos.

Magistrado Ponente: Dr. Hender Augusto Andrade Becerra

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL SOLIDARIA.

EQUIPOS DESTINADOS AL SERVICIO PÚBLICO DE TRANSPORTE

La norma actualmente vigente (Art. 36 Ley 336 de 1996) claramente hace responsable

“para todos los efectos” a la empresa transportadora y al propietario del equipo. Se

trata pues de una responsabilidad patrimonial solidaria por los daños originados en

ejercicio de la actividad peligrosa del transporte automotor, como también lo ha

entendido la jurisprudencia civil.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN DE LA PENA

En procura del cumplimiento de los fines o funciones de la pena, una mirada desde la

garantía constitucional de proporcionalidad permite a la Sala afirmar que en el caso se

considera la privación de la libertad del sentenciado irrazonable, innecesaria e inade-

cuada, en tanto las precisas circunstancias fácticas acreditadas en el proceso y, concre-

tamente, la valoración del elemento subjetivo del tipo, no revisten una gravedad tal

que impongan adentrarnos en el examen de las categorías que integran el principio de

proporcionalidad con el propósito de legitimar la afectación del derecho fundamental

de la libertad del sentenciado.

Magistrado Ponente: Dr. Jorge Enrique Ortiz Gómez

TESIS DE LA RAZÓN OBJETIVA

La Sala desarrolló la tesis de la razón objetiva, como forma de solucionar el problema

que implica la escogencia del sistema de procesamiento que debe gobernar la actuación,

que consiste en determinar bajo cuál régimen se iniciaron las actividades investigativas,

pues una vez establecido dicho aspecto, será ese el procedimiento por el que deberá

tramitarse in integrum la actuación, sin que tengan cabida consideraciones sobre la

favorabilidad de uno u otro sistema.

Magistrado Ponente: Dr. Rafael Delgado Ortiz

VÍCTIMA EN EL PROCESO PENAL ACUSATORIO

Para la Corte Constitucional la víctima es un interviniente especial o figura especial en

las distintas etapas del proceso penal (C-209-2007), y un interviniente especialmente

protegido (C-516-2007), si bien el A.L 03 de 2002 radicó en cabeza del Fiscal la función

de acusar, no supedita la intervención de la víctima a la actuación del Fiscal porque “la

víctima del delito no es un sujeto pasivo de protección por parte de la Fiscalía, sino un

interviniente activo, constitucionalmente legitimado para hacer valer sus derechos”.

La participación de las víctimas es más directa y activa en fases anteriores y posteriores

al juicio oral y público, ya que éste es un debate entre adversarios, esto es, entre

Fiscalía y Defensa.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

 

P R I M E R A P A R T E

SISTEMA PENAL ACUSATORIO

ALLANAMIENTO A CARGOS. REINTEGRO DE LO APROPIADO

No se puede desconocer que el allanamiento es un acto absolutamente unilateral y que

su validez depende de la libertad y voluntariedad informada del agente en la renuncia

al juicio, mas no del reintegro de lo apropiado. No es cierto que en el allanamiento el

fiscal negocia o acuerda con el justiciable los términos de la acusación como si ocurre

con el preacuerdo, así se diga que el allanamiento es especie, del genero preacuerdo.

Repárese que ninguna de las normas que regulan los momentos en que puede haber

aceptación unilateral de cargos, condiciona el allanamiento a la restitución de lo

apropiado.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

ALLANAMIENTO A CARGOS. IRRETRACTACIÓN

Ahora nuevamente la Corte revisando su precedente y consciente de los inconvenientes

procesales y hermenéuticos de tal posición ha decidido volver por su original senda,

para retomar el criterio categórico de que el allanamiento a cargos no es retractable,

salvo que el mismo se funde en una demostrada violación de garantías fundamentales

al tenor de lo prescrito en el inc. 2o del art 293 CPP, que técnicamente no es una retrac-

tación, pues esta solo puede ser entendida cuando proviene exclusivamente del querer

del acusado y no de un quebrantamiento de sus garantías.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

ALLANAMIENTO A CARGOS Y PREACUERDOS.

MANIFESTACIONES DE CULPABILIDAD PREACORDADA

Como parte de la justicia premial el legislador determinó etapas procesales en las que

es posible la concesión de beneficios, bien por allanamiento a cargos o por preacuerdos,

definiendo el momento inicial y el límite para ello, razón por la cual desconocerlo

implicaría actuar al margen de la legalidad y de la separación de poderes.

Magistrado Ponente: Dr. Rafael Delgado Ortiz

ACUERDOS CELEBRADOS ENTRE LAS PARTES. REBAJAS DE PENA Y BENEFICIOS

Se tiene claro que la disposición jurídica examinada lo que quiere evitar es que en razón

del acuerdo se dé más de una rebaja compensatoria, el cual se identifica, entiende la

Sala, cuando el procesado obtuvo un beneficio producto de la modificación de la

calificación jurídica de su comportamiento a pesar de que no existe base fáctica

que la soporte y que de ninguna manera habría sido posible su declaración de haberse

llevado el caso a juicio.

Magistrado Ponente: Dr. Miguel Humberto Jaime Contreras

ACUERDOS Y NEGOCIACIONES.

RESTITUCIÓN DEL INCREMENTO PATRIMONIAL OBTENIDO CON EL DELITO

La aplicación del art 349 CPP, para su plena operatividad el juez debe tener en cuenta:

(i).- que se trata de un requisito de procedibilidad en todas las negociaciones celebradas

entre la Fiscalía y el imputado o acusado, donde este último haya obtenido incremento

patrimonial; (ii).- resulta pertinente, para su aplicación, tener en cuenta si el delito

afectó el patrimonio público o privado (toda vez que en el primer caso la restitución

de lo apropiado debe ser total); (iii).- la devolución del incremento patrimonial producto

de la conducta punible no debe confundirse con la reparación integral de la víctima.

Magistrado Ponente: Dr. Óscar Bustamante Hernández

ACUERDOS Y NEGOCIACIONES. RESTITUCIÓN

DEL INCREMENTO PATRIMONIAL OBTENIDO CON EL DELITO

Se trata de una disposición procesal orientada a combatir una cierta clase de crimina-

lidad caracterizada por la obtención de elevados recursos económicos, la cual comprende

no sólo los delitos contra el patrimonio económico, como parece entenderlo la deman-

dante, sino toda aquella conducta delictiva donde el sujeto activo obtenga un provecho

económico, tales como narcotráfico o lavado de activos, así como delitos contra la

administración públicas (vg. peculado, concusión, cohecho, etc.).

Magistrado Ponente: Dr. Miguel Humberto Jaime Contreras

ACUSACIÓN. IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD

Aunque el Juez dio trámite a la solicitud de nulidad formulada por el Defensor y la

resolvió a través de un auto respecto del cual dio oportunidad de incoar el recurso

de apelación, lo cierto es que dada la abierta improcedencia de la petición de nulidad,

tal requerimiento debió ser rechazado de plano por el funcionario de conocimiento,

rechazo contra el cual no cabría el recurso de alzada. En consecuencia, como quiera

que en el presente evento, ninguna vulneración de garantías fundamentales se advierte

y, por el contrario, lo que se aprecia es que se promovió un recurso de apelación contra

una decisión respecto de la cual el mismo no es procedente, a la Sala no le queda

más opción que rechazar el recurso interpuesto.

Magistrado Ponente: Dr. Pío Nicolás Jaramillo Marín

ACUSACIÓN. CONTROL MATERIAL POR PARTE DEL JUEZ

De conformidad con el criterio reiterado de la jurisprudencia, el juez no puede ejercer

un control material sobre la acusación, puesto que la calificación del hecho punible

es un asunto que es del resorte exclusivo del ente persecutor. Esta regla irradia de la

misma forma los preacuerdos por ser equivalentes a la acusación.

Magistrado Ponente: Dr. Rafael Delgado Ortiz

ARCHIVO DE LA INVESTIGACIÓN

Según el enfoque constitucional de la C-1154-2005, en los casos en que la Fiscalía,

sin haber efectuado imputación, constate que no existen motivos o circunstancias

fácticas que permitan la caracterización de la conducta como delito, o no indiquen la

existencia del hecho indagado, siempre que estos aspectos correspondan a la tipicidad

objetiva de la hipótesis delictiva por la que se procede, dispondrá el archivo de la

investigación; mediante orden motivada que se comunicará al denunciante y al

Ministerio Público para el ejercicio de sus derechos y funciones.

Magistrado Ponente: Dr. Miguel Humberto Jaime Contreras

AUDIENCIA DE INDIVIDUALIZACIÓN DE PENA Y SENTENCIA

Durante la audiencia del art 447 CP, las partes no pueden pronunciarse en relación

con aspectos que rebasen su objetivo, razón por la cual queda excluida cualquier

actividad que exceda los propósitos anteriormente señalados, pues esta diligencia no

constituye una nueva oportunidad para que se debata la responsabilidad del

enjuiciado.

Magistrado Ponente: Dr. Ricardo De La Pava Marulanda

Durante la audiencia del art. 447 CPP, las partes procesales se hallan limitadas a refe-

rirse exclusivamente a los objetivos legalmente trazados para ella, esto es a: (i).-

las condiciones individuales, familiares, sociales, modo de vivir y antecedentes de todo

orden del hallado penalmente responsable; (ii).- la probable determinación de la pena;

(iii).- la necesidad de la sanción; (iv).- su proporcionalidad, (v).- su razonabilidad, (vi).-

el cumplimiento de los fines normativos y; (vii).- la concesión o no de sustitutos

penales.

Magistrado Ponente: Dr. Hender Augusto Andrade Becerra

No es aceptable que en la audiencia de individualización de pena y sentencia que prevé

el art 447 CPP, la defensa solicite al juez de conocimiento modificar la calificación

jurídica de los hechos, cuando la parte renunció a esa posibilidad en el momento

mismo de la celebración del preacuerdo.

Magistrado Ponente: Dr. José Ignacio Sánchez Calle

Sobre la individualización de la pena es importante advertir que esta Sala de Decisión

venía realizando la audiencia que trata el art 447 CPP, cuando en primera instancia

era absuelto el procesado y al desatar el recurso de apelación se resolvía condenarlo;

no obstante, en las últimas decisiones proferidas en este sentido se ha dado aplicación

por decisión mayoritaria a la reiterada postura de la CSJ bajo el entendido de que

esta audiencia sólo está prevista para la primera instancia por cuanto se encuentra

precedida por el sentido del fallo, una vez finalizado el juicio oral.

Magistrado Ponente: Dr. Leonardo Efraín Cerón Eraso

AUDIENCIAS ORALES. CONDICIÓN DE VALIDEZ Y EXISTENCIA

Para la validez y existencia de toda audiencia judicial se requiere la presencia de su

director natural que es el juez, pues es dicho funcionario quien preside la audiencia

oral (Art. 107-1 CGP). La ausencia del juez “genera la nulidad de la respectiva actuación”

(Art. 107-1 CGP y art. 25 CPP). El juez entonces debe estar presente en todas las

audiencias orales. El CPP reglamenta expresamente la presencia de las partes para la

realización de algunas audiencias que podríamos considerar como estrictamente

sustantivas procesales.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

COMPETENCIA. PRÓRROGA

El fundamento de la prórroga de competencia radica en buscar la efectividad de la

función pública y más, concretamente, en materializar los principios de celeridad y

eficiencia, en orden a que las actuaciones judiciales se tramiten y resuelvan en forma

pronta, cumplida y diligente, desde luego, con respeto de las garantías fundamentales

de las partes e intervinientes, cuya intangibilidad, conforme quedó visto atrás,

comporta uno de los fines de la casación como derivación de los propósitos esenciales

del Estado social de derecho.

Magistrado Ponente: Dr. Miguel Humberto Jaime Contreras

DEBERES ESPECÍFICOS DE LOS JUECES

No todas las manifestaciones del juez en la audiencia del juicio oral que resuelven los

asuntos puestos a su consideración, pueden tener el mismo trato en cuanto a la

concesión de los recursos ordinarios, lo que queda claro es que cuando se trata de

evitar maniobras dilatorias, o cuando las solicitudes o pretensiones son manifiesta-

mente inconducentes o son notoriamente impertinentes o superfluas, lo procedente

es el rechazo de plano.

Magistrado Ponente: Dr. Miguel Humberto Jaime Contreras

DEFENSA TÉCNICA. CARACTERÍSTICAS ESENCIALES

El derecho a la defensa técnica, como garantía constitucional, posee tres características

esenciales: debe ser intangible, real o material, y permanente en todo el proceso.

La intangibilidad está relacionada con la condición de irrenunciable, por lo tanto, en el

evento de que el imputado no designe su propio defensor, el Estado debe procurárselo

de oficio o a través de la Defensoría Pública; material o real porque no puede enten-

derse garantizada por la sola existencia nominal de un profesional del derecho, sino

que se requieren actos positivos de gestión defensiva, y finalmente la permanencia

conlleva a que su ejercicio debe ser garantizado en todo el trámite procesal sin ninguna

clase de excepciones ni limitaciones.

Magistrado Ponente: Dr. Nelson Saray Botero

DEFENSA TÉCNICA. PARTICULARIDADES

El art. 371 CPP le impone a la Fiscalía el deber imprescindible de exponer su teoría

del caso antes de proceder a la presentación y práctica de las pruebas. Pero, a favor

de la defensa, la norma le consagra la ventaja de que si lo desea, podrá hacer lo

propio, lo que de ninguna manera implica ausencia de preparación frente a la labor

desplegada por el organismo acusador, sino la facultad de escoger entre las estrategias

que tenga a la mano.

Magistrado Ponente: Dr. César Augusto Rengifo Cuello

DOMICILIO. ÁMBITO DE PROTECCIÓN

La Corte Constitucional al referirse al ámbito de protección del domicilio, entendido

-en sentido estricto- como el lugar de residencia de una persona natural, ha indicado

que la inviolabilidad es una garantía que busca proteger aquellos lugares donde la

persona desarrolla su intimidad o privacidad, y no cualquier espacio físico o cerrado,

verbigracia una oficina o un centro de estudio.

Magistrado Ponente: Dr. Óscar Bustamante Hernández

FISCALÍA COMO TITULAR DE LA ACCIÓN PENAL. CAMBIO DE NOMEN IURIS

Si el delegado considera que la causa en particular no se trata de un delito de Acto

sexual con menor de 14 años, sino de Injuria por vía de hecho, le corresponde, en

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